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第一节 入世与中国外商投资特许经营立法（第5页）

删除了。

2.被特许人的范围

按照原国内贸易部1997年《商业特许经营管理办法（试行）》，被特许人包括自然人和法人。

自商务部就《征求意见稿》公开征求意见，其中第2条与第7条关于被特许人资格的限定引起了社会各界的广泛关注，其中第2条规定“本办法所称商业特许经营（以下简称特许经营），系指外商投资企业与其他企业、经济组织签订合同……”

；第7条第1款规定被特许人应是“在中国境内依法成立的企业、经济组织”

。

在公开征求意见截止日后的第二日，即2004年12月6日，商务部条约法律司的康英杰先生即表态，指出实际上该办法并未提高个人在获准“特许经营”

外资品牌方面的门槛，只要个人登记一个实体就可以获取相关资格。

对此，专家学者和商界人士有种种观点。

支持者认为，征求意见稿第2条和第7条体现了“规范外商投资企业的境内商业特许经营行为”

和“保护特许经营当事人的合法利益”

的双重含义，特许经营主要吸引的是中小投资者，相对于特许人来说，加盟者属于弱势群体。

该办法旨在把一些不具备市场判断力和经营能力的中小投资者挡在门外，防止其盲目加盟导致不可承受的风险。

该办法中关于被特许人资格的限定是积极的。

在特许经营过程中，总部与加盟店的关系恶化、彼此相互对立起来的事例屡见不鲜。

而特许方与被特许人之间是典型的契约关系，在发生矛盾的情况下，被特许人并非自然人，处理起问题来可能减少许多障碍。

而反对者的意见大致认为：（1）自然人作为被特许人已在全球范围成为特许经营发展的一种趋势；（2）依照目前的法律，中国自然人既可以和外国公司或外商投资企业签订合同，也有可能成为外商投资企业的股东，所以允许自然人作为外商投资企业的被特许人与现行法律法规的精神相一致；（3）有的便利店是小型零售商店，即使个人也有能力加盟经营。

但随后于12月31日颁布的《商业特许经营管理办法》第8条第1项同样将被特许人限制为“依法设立的企业或其他经济组织”

，由此避免了“内外有别”

的可能性。

但在2007年颁布的《商业特许经营管理条例》中把该限制又删除了，对于自然人能否成为受许人的问题选择了既不鼓励又不禁止的态度。

另外，引人注目的是，2005年10月23日，参与十届全国人大常委会第十八次会议的人员分组审议了《公司法》修订草案和《证券法》修订草案，《公司法》修订草案体现了鼓励小企业创业的精神。

将“一人公司”

制度引入《公司法》是在《公司法》修订草案的一审稿中就出现的崭新制度，曾引起社会各界的广泛关注。

在此之前的审议中，有常委提出，“一人公司”

的股东很容易将公司财产与本人财产混同，难以监控，极易损害公司债权人的利益，建议删去这一规定。

但更多的意见认为，从实际情况来看，一个股东的出资额占公司资本的绝大多数而其他股东只占象征性的极少数，或者一个股东拉上自己的亲朋好友做挂名股东的有限责任公司，也就是实质上的一人公司，普遍存在，也很难禁止。

但从此次提交的草案修订情况报告来看，全国人大法律委员会认为，根据我国的实际情况，并研究借鉴国外的通行做法，应当允许一个自然人投资设立有限责任公司。

同时，为了避免出现反对意见所担忧的问题，修订草案规定，一人公司的注册资本最低限额为人民币10万元，且必须一次足额缴纳。

草案还规定，一人公司的财务会计报告必须经会计师事务所审计，其股东如不能证明公司财产独立于本人财产的，即应对公司债务承担连带责任等。

2006年1月1日起实施的《公司法》最终采纳了修订草案的意见，把“一人公司”

纳入了《公司法》的体系。

对于《商业特许经营管理办法》第8条和《征求意见稿》第7条来说，其限制性规定的内涵将得到部分修正。

有财力和能力的自然人可以通过设立一人的有限责任公司，参与特许经营。

而在2007年颁布实施的《商业特许经营管理条例》则干脆对自然人参与特许经营不作限制。