笔趣书屋

手机浏览器扫描二维码访问

第一节 入世与中国外商投资特许经营立法（第4页）

随后将介绍的《外商投资企业从事特许经营业务管理暂行办法（征求意见稿）》专门规范外商投资企业的境内商业特许经营行为，推动外商投资企业以特许经营方式在境内开展业务，对外商投资特许经营提供了相对完整和具体的规定。

此外，值得注意的是，依据入世《中华人民共和国服务贸易具体承诺减让表》，对于跨境交付形式的特许经营，在市场准入和国民待遇方面不存在任何限制，但《商业特许经营管理办法》却只规范了商业存在形式的特许经营，没有规范跨境交付形式的特许经营，这有可能导致海外特许企业为避开商业存在特许经营管理的规定纷纷选择跨境交付特许经营，不仅会增加市场的管理难度，也必将减少外资的投入。

《商业特许经营管理办法》虽然还很笼统，也存在一些盲区，但毕竟对外商投资企业以特许经营方式从事商业活动作出了规定，无疑将促进外商投资企业特许经营的发展，加快国外知名特许经营品牌进入中国市场的步伐，从而引进先进的特许经营模式和管理经验，改进和完善中国的特许经营市场。

（二）《外商投资商业领域管理办法》及《外商投资举办投资性公司规定》

依据《外商投资商业领域管理办法》，所谓“外商投资商业企业”

包括从事特许经营的外商投资企业。

外国公司、企业和其他经济组织或者个人必须通过在中国境内设立的外商投资企业从事特许经营活动，外商投资商业企业可以授权他人以特许经营的方式开设店铺。

《外商投资商业领域管理办法》明确规定了从事零售和批发的外商投资企业市场进入的步骤和具体时间表，明确规定自2004年12月11日起，允许设立外资商业企业。

相应地，2004年11月，商务部微调了当年3月实行的《外商投资举办投资性公司规定》，主要体现在第11条，即投资性公司从事货物进出口或者技术进出口的，应符合商务部《对外贸易经营者备案登记办法》的规定；投资性公司从事佣金代理、批发、零售和特许经营活动的，应符合商务部《外商投资商业领域管理办法》的相关规定，并依法变更相应的经营范围。

（三）《外商投资企业从事特许经营业务管理暂行办法（征求意见稿）》（下称《征求意见稿》）

1.各个法规之间的衔接

2004年11月23日，商务部又发布了《征求意见稿》，向社会公众征询意见。

该《征求意见稿》专门针对外商投资企业以特许经营方式在境内开展业务的行为，适用于外商投资企业在境内以特许经营方式从事零售、文化体育、餐饮、旅馆、租赁等各类服务业。

《征求意见稿》第1条表明，制定该办法是为了规范外商投资企业的境内商业特许经营行为，保护特许经营当事人的合法利益，推动外商投资企业以特许经营方式在境内开展业务。

如前所述，在特许经营在我国刚起步，有关特许经营法律规制尚不健全和外资市场准入受到严格限制的情况下，一些外商已经通过采取种种规避市场准入限制的方法，进入中国内地开始从事特许经营活动。

《征求意见稿》第五章附则第23条规定：“本办法施行前已开展特许经营业务的外商投资企业，应将已开展特许经营业务的情况向原审批部门备案；本办法施行后继续开展特许经营业务的，按本办法执行”

；第24条规定：“外国投资者投资设立外商投资企业时，申请从事商业特许经营业务的，除符合本办法外，还需符合相关的法律规定。”

这两条似乎表明要区别对待“本办法施行前已开展特许经营业务的外商投资企业”

和“外国投资者投资设立外商投资企业时，申请从事商业特许经营业务的”

，即在前一情形下，只需要遵守“本办法”

；而在后一情形下，除遵守“本办法”

外，还要“符合相关的法律规定”

。

而对于已经设立的外商投资企业，拟从事特许经营业务的，依据《征求意见稿》第19条，应向原审批部门提出申请增加“从事特许经营业务”

经营范围，但从需要提交的资料来看，仿佛也不要求“符合相关的法律规定”

，并且第6条只要求符合第1项规定的条件，对于该条规定的外商投资企业作为特许人应当具备的另外三项条件，即“（二）具备向被特许人提供长期经营指导和培训服务的能力；（三）对需要提供物品供应的特许经营业务，应具备稳定的、能够保证品质的物品供应系统，并能提供相关服务；（四）法律、行政法规规定的其他条件”

，却未作要求。

其原因为何，不能明了。

第五章附则也没有对于这种情形作出任何说明。

此外，《征求意见稿》发布于2004年11月23日，其第2条将该办法所称的“商业特许经营”

定义为“外商投资企业与其他企业、经济组织签订合同，将有权授予他人使用的商标、商号、专利、专有技术、著作权、经营模式等经营资源授予其他企业、经济组织使用，被授权的企业、经济组织按照合同约定在统一的特许经营体系内从事经营活动，并向授权企业支付相应的费用”

。

随后颁布于2004年12月31日的《商业特许经营管理办法》第2条却将该法下的商业特许经营定义为“通过签订合同，特许人将有权授予他人使用的商标、商号、经营模式等经营资源，授予被特许人使用；被特许人按照合同约定在统一经营体系下从事经营活动，并向特许人支付特许经营费”

。

将两者进行比较，会发现对经营资源的列举有所差异，后来颁布的《商业特许经营管理办法》删除了之前征求意见稿中的“专利、专有技术、著作权”

，而在《商业特许经营管理条例》第3条中又将经营资源列为“注册商标、企业标志、专利、专有技术等”

，又将“专利、专有技术”

加上了，而仍然把“著作权”