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第二节 特许经营与相关概念（第5页）

在以销售产品为主的特许经营中，特许人将其产品提供给受许人进行销售，那么这时的受许人与一般的经销商或者分销商有何区别呢？

在商业领域，一般意义上的经销商包括所有权独立、财力自主的批发商和零售商。

经销商与制造商之间的关系是买者和卖者之间的关系，经销商是完全独立的商人，他可以为各个不同的制造商分销产品。

经销商对其业务拥有完全的自主权，可以自主决定是否与制造商签订分销合同，此时经销商考虑的因素只是其自身的商业利益。

经销商的利润来源完全是靠产品价格的差价来完成的，同时其也承担着在销售过程中亏本的经营风险。

在特许经营中，受许人不是传统意义上的分销商。

虽然在特许经营中，特别是商品、商标型特许经营本身就脱胎于商品的分销活动，但受许人不同于传统意义上的分销商。

传统意义上的分销商以自己的名义、自己的业务体系和销售网络销售产品，他不仅可以销售不同供应商的产品，还可以销售相互有竞争性的产品。

作为经销商，他无须接受供应商的特殊培训，也无须支付特殊费用。

受许人的地位则完全不同，他一般使用特许人的商号，加入特许人的业务体系和销售网络销售产品，他只能出售与特许业务相关并经特许人许可的产品，必须接受特许人的专门培训并为此支付费用。

从本质上看，特许经营与传统经销（分销）的区别在于特许经营的实质在于特许经营权的授权，而经销（分销）的本质即一般意义上的买卖关系。

虽然特许经营中也包含了一定程度上的货物买卖，但这早已不是特许经营的核心或主要内容。

特许经营比经销（分销）在经营模式上要高很多档次，其法律关系也复杂得多。

五、特许经营与代理

特许经营作为一个法律概念，在中国的时间并不长，是近十几年来才被引入国内法学界的。

随着对特许经营法律问题的深入研究，国内民商法学界对于特许经营与民事代理关系的讨论也逐步升温，特许经营究竟可不可以归入代理关系，特许经营与代理关系有何区别成为讨论的热点问题。

代理是指代理人在代理权范围内，以被代理人的名义同第三人独立为民事法律行为，由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度。

代理的特征一般表述为以下几点：第一，代理人以为意思表示为职能；第二，代理人须以被代理人名义为意思表示；第三，代理人应在代理权限内独立为意思表示；第四，代理行为的法律效果归属于被代理人。

国内学者一般认为特许经营与传统意义上的代理是存在区别的。

有的学者认为，特许经营的受许人不是特许人的代理人，特许人与受许人之间不构成代理关系。

代理关系是指代理人以被代理人的名义从事代理活动所产生的代理人与被代理人之间的关系。

在特许经营过程中，受许人如果以特许人的商号从事经营活动，很可能被看成是特许人的代理人。

但是，从本质上讲，特许关系不同于代理关系。

首先，受许人是特许业务的投资者，受许人从事的是自己的经营活动，而代理人并不为代理业务投资，其所从事的代理活动是被代理人的事务；其次，受许人为自己的经营活动承担风险和责任，而代理人代理活动的效果归属于被代理人；最后，受许人因经营利润而受益，代理人则以收取代理费作为报酬。

因此，很多国家的法律和特许经营协会规定，在特许合同中必不可少的一点就是明确受许人不是特许人的代理人，没有权利代表特许人行事，并要求受许人以合理的方式向其顾客表明这一重要事实。

有的学者分析，在特许人直接发展受许人的特许模式下，一般认为，特许人与受许人之间仅为一种由特许合同所产生的合作关系，而不是代理关系。

原因在于，受许人是相对于特许人的独立主体，受许人虽借助特许人的知名品牌以及成熟的经营模式来发展自己，但其对特许加盟店享有所有权；并且在实践中特许人与受许人往往各自独立，自负盈亏、各担风险，而不像代理那样，代理人的行为由被代理人直接承担法律后果。

通过以上学者的分析，我们可以认为，特许经营中特许人和受许人的法律关系与民事代理关系有区别，把特许经营法律关系等同于民事代理关系是不科学的。

在国内学者普遍认为特许经营不同于民事代理的观点中，有的学者引入了英美法中的商事代理的概念，试图说明特许经营与商事代理的联系。

其认为，特许人与受许人的法律关系已超越了大陆法上传统民法中有关代理及其法律关系的范畴，具有英美法上广义的商事代理的含义。

在这种广义的商行为中的代理关系下，本人与代理人之间的权利义务之构成以及第三人法律责任的归属更多地遵循双方的意定而不再简单拘束于代理制度的法定原则。

所以，其认为特许经营中特许人和受许人的关系有很多约定的成分，虽然这些约定并不符合传统民事代理的特征，但可以视为更为宽松的商事代理。

不可否认，这种观点值得学术上继续探讨。

但我国目前法律对商事代理关系尚未有规定，所以我国目前特许经营实务领域，一般不把特许经营法律关系看作代理关系。

特许经营与商事代理的关系还有待于进一步探讨。

六、特许经营与其他相关法律概念

除了上述概念之外，特许经营还经常被拿来与许可关系、合伙关系、雇佣关系、公司关系相比较。