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第二节 外商投资特许经营的若干法律问题（第2页）

是外国特许经营企业在华从事特许经营的传统模式，即具备专门技术、品牌经营管理技能的外国公司先通过合资或独资在中国设立一个由其控制、管理的中国企业，再由该中国公司作为特许人，向中国各被特许方授予相关经营权利。

在当时，外资可以借国内法人的身份按照我国有关国内特许经营的法律规范实施特许经营。

如今市场准入放开和改善有关立法后，这种特许模式得到了法律的确认。

2004年实施的《外商投资商业领域管理办法》第3条明确规定，外国公司、企业和其他经济组织或者个人必须通过在中国境内设立的外商投资企业从事特许经营活动。

为推动外商投资企业以特许经营方式在境内开展业务，商务部专门起草了《外商投资企业从事商业特许经营业务管理暂行办法（征求意见稿）》，适用于外商投资企业在境内以特许经营方式从事零售、文化体育、餐饮、旅馆、租赁等各类服务业。

当初，二级特许是应对我国外资准入限制的权宜之计，但随着我国入世，批发零售业和服务业都有较大力度的开放，这种使命已经结束。

并且，《征求意见稿》明确规定，外商投资企业不得以特许经营方式从事《外商投资产业指导目录》中的禁止类业务，规避市场准入上的限制。

商务部2004年11月微调的《外商投资举办投资性公司规定》第11条表明从事特许经营活动的外商投资企业还可以采纳投资性公司的形式。

现行立法规定了以下两种特许经营方式：其一，特许人按照合同约定，将特许经营权直接授予被特许人，被特许人投资设立特许经营网点，开展经营活动，但不得再次转授特许经营权；其二，特许人按照合同约定，将一定区域内的独家特许经营权授予被特许人，该被特许人可以将特许经营权再授予其他申请人，也可以在该区域内设立自己的特许经营网点，即1997年《商业特许经营管理办法（试行）》所称的直接特许和分特许（区域特许）。

直接特许发展到一定规模之后，向区域扩展，从直接特许阶段发展到区域特许阶段。

目前在中国展开特许经营的外国特许经营企业大多采取直接特许的模式，但现在麦当劳中国发展公司已在考虑区域总特许模式，希望有管理团队和资金雄厚的公司申请成为麦当劳的区域特许经营总代理，由它们来发展一系列的餐厅。

要求是申请人必须有全职的管理人员，能驾驭10～15家餐厅。

麦当劳将通过和一些商业银行合作，对这些有意合作的公司进行鉴别。

意大利欧爵国际企业集团也正通过隶属的北京欧爵咖啡餐饮管理有限公司，迅速拓展中国市场，开展区域特许。

为了便于加强区域管理，欧爵咖啡的加盟商可以独家买断欧爵咖啡的区域经营权。

特许经营的实质就是，总部授予受许人在一定的区域内的经营权，对于具备相应经济实力的加盟商，与总部协商，独家买断区域独家经营权。

但为了欧爵咖啡事业的稳健发展，总部规定凡是有意独家买断区域经营权的投资人，自己应开设一家欧爵咖啡特许经营店，以便积累实际开店经验。

采取区域特许模式的外国特许经营企业需要在中国寻找了解中国市场并拥有成熟销售渠道和客户资源的区域特许人。

现在在中国，使用区域特许模式的时机已经成熟。

中国出现了一批具有现代企业家精神、实力雄厚、正在急切寻找加盟机会的企业家，找到合适的区域特许人不是一件很难的事情。

（三）直营模式

直营模式便于管理，并可以保证质量。

通过合资或合作的方式，可以借助中国合作伙伴的帮助和社会资源，以相对较低的成本和风险成功进入中国市场并迅速拓展业务；可以更好地理解国家间历史文化传统方面的差异，避免引起消费者的不满。

对中国市场、历史文化传统都很了解的外国特许经营企业，也可以选择设立独资经营企业，以保持更多的控制权。

如前所述，在1986年至1992年的萌芽阶段，国外的特许连锁组织以合资或独资的方式进入中国市场。

特许经营是麦当劳在国外运营的一大重要模式，但在中国，在2003年8月之前，麦当劳在中国内地只有直营店。

麦当劳目前在中国的餐厅总数超过600家，以50%合资、合同式合资和外资独资三种经营方式为主。

并且，麦当劳中国公司不采用新开特许加盟店模式，而是先由麦当劳开出直营店，经营到一定阶段再以特许方式授权经营，以降低加盟者经营风险。

肯德基也是在1993年才开始在中国内地以特许加盟与直营并存的方式经营。

由于本土企业拥有多年的经营经验、优质的网点资源以及相对稳定的消费群体，初涉中国市场的外国特许经营企业仍然更倾向于以合资、合作的形式进入中国市场。

在中国内地采用直营模式开展业务的外国特许经营企业大致可以分为下列三种类型：一是为将来在中国从事特许经营而做准备；二是出于投资回报的考虑，而在特许经营和直营模式之间选择直营模式；三是由于自身的特点而不能进行特许经营，如家乐福等大型超市。

对于第一种类型的直营模式，即在特许经营之前先采用直营模式，既是中国有关商业特许经营法规的要求，也是摸清投资东道国的市场状况，规避经营风险所必需的。

《商业特许经营管理条例》第7条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。

同时，众多国际特许经营企业从维护自身长远利益的角度考虑，也选择在特许经营之前先在中国直营，这对传统文化差异比较大或有独特文化的国家来说尤其重要。

如纽约咖啡屋（北京）有限公司在2003年刚刚来到北京时就表示，它们会先选择开直营店的方式，探索符合中国市场规律的成熟经营模式，之后再考虑通过特许加盟扩大市场份额。

原执行董事陈俊熙曾表示，“虽然大开加盟店可以在不耗费自有资金的基础上迅速扩大市场占有率，但是中国的市场环境毕竟不同于国外，国外的成功经验在中国市场环境下未必行得通”

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到2004年末，纽约咖啡屋在北京已经拥有5家直营店，却仍然没有加盟店。