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第七节违约责任（第2页）

赔偿损失，是违反合同最重要、适用最广的救济方式。

它在大多数情况下可以单独适用，而作为违约救济的唯一手段；有时也可以作为继续履行、解除合同等主要救济手段的辅助救济手段。

我国《合同法》第113条规定，违约后的损失赔偿额应相当于违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，即包括直接损失和间接损失两部分。

同时为了公平保护合同各方利益，减少交易风险，促进交易进行，有必要对完全赔偿原则作出必要的限制。

可预见性规则就是赔偿的限制规则之一。

具体地说，可预见性规则是指损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，“但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”

。

所以，如果该损失是违约方在订立合同时无法预见的，则受害人不能获得相应赔偿。

当然，对于违反个别合同的损害赔偿责任应遵循法律的特别规定。

例如，经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《消费者权益保护法》第49条的规定，应当按照消费者的要求，增加其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价格或者接受服务的费用的一倍。

又如，《合同法》第312条规定，在运输中，货物发生毁损、灭失，如果当事人对赔偿额没有约定，则按交付或应当交付时货物到达地的市场价格计算，承运人不负责可得利益的损失。

当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

（四）支付违约金

支付违约金是违约责任中常见的责任形式。

它是指一方当事人违反合同时，依照约定向对方支付一定数额的金钱的责任。

违约金是对不履行或者不完全履行合同行为的一种带有惩罚性的经济补偿手段，不论违约的一方当事人是否已给对方造成损失，都应当支付。

关于违约金的性质，英美法和大陆法有不同的观点。

在英美法中，强调违约金的补偿性，因此违约金实际上取代了预定的损害赔偿方式；而大陆法承认违约金的补偿性和惩罚性。

王利明、崔建远：《合同法新论·总则》，中国政法大学出版社2000年版，第802页。

从《合同法》第114条的规定来看，我国合同中的违约金主要具有补偿性，同时兼有一定的惩罚性。

根据合同法的有关规定，在违约金数额确定时，主要考虑以下几个方面：（1）在当事人约定了违约金的情况下，一方违约同时也给对方造成了损失时，则约定的违约金视为对损失的弥补，即作为损失赔偿金。

所以，违约金和赔偿金不能同时并用。

如果约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，但守约方必须提出证据证明；如果约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，同样违约方负有举证责任。

（2）一方违约没有给对方造成损失，合同中约定有违约金责任的情况下，违约方仍要支付违约金给对方。

因违约金毕竟不同于赔偿金，违约金的支付不以损失为前提，此时体现了违约金的惩罚性。

当然，违约方可以以“约定的违约金过分高于造成的损失”

（损失为零）为由，请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。

（3）支付违约金并不当然免除继续履行义务，受害方要求继续履行，而违约方有继续履行能力的，必须继续履行。

（五）给付或者双倍返还定金

定金，是指合同当事人一方为了证明合同的成立和担保合同的履行，根据合同的约定预先支付给对方的一定数量的货币。

（详见本书第十三章第六节）

三、违约责任的免除

一般来说，在合同订立之后，如果一方当事人没有履行合同或者履行合同不符合约定，不论是自己的原因，还是第三人的原因，都应当向对方承担违约责任。

但是，当当事人一方违约是由于免责事由的出现造成的，则可以根据情况免除违约方的违约责任。

《合同法》规定了三种免责事由：法定事由、免责条款、法律有特别规定。

（一）法定事由