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第三节反不正当竞争法（第3页）

当两者发生竞合时，即应根据上述区分来予以认定，如在广告宣传中伪造质量标志的，应该认定为虚假宣传。

虚假宣传主要表现为虚假广告，包括内容虚假的广告和引人误解的广告。

前者是指有关产品的质量、功能、用途、价格、产地等信息的内容失实、容易引起他人误解而信以为真的广告；后者是指所宣称的内容真实，但其宣传的方式和内容超乎一般社会公众合理判断标准、意在将消费者引向错误认识以使作出购买其产品的决策的广告。

虚假广告的主体既包括广告主，也包括广告经营者。

我国的《反不正当竞争法》对涉及虚假广告的上述二者都规定了法律责任：经营者利用广告或者其他方法，对商品作引入误解的虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款：广告的经营者，在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告的，监督检查部门应当责令停止专法行为，没收违法所得，并依法处以罚款。

（三）不当低价销售行为

不当低价销售行为，是指为排挤竞争对手或独占市场，以低于成本的价格倾销商品，扰乱正常生产经营秩序，损害国家利益或者其他经营者合法权益的行为。

该行为误导市场供求信息，妨碍市场资源合理有效的配置；威胁同业竞争者的生存和发展；损害消费者的利益。

因此，我国《反不正当竞争法》中规定，“经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品”

。

对于不当低价销售行为，需要注意的是，如果此行为的实施者在相关市场上具有支配地位，则属于滥用市场支配地位这一垄断行为中的掠夺性定价行为，应该受到反垄断法的规制而不是反不正当竞争法的规制。

另外，不当低价销售构成不正当竞争行为须受反不正当竞争法规制的重要前提是，低价销售的目的是为了排挤竞争对手，因此，我国的《反不正当竞争法》规定，有下列情形之一的，不属于不正当行为：（1）销售鲜活商品；（2）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（3）季节性降价；（4）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。

（四）不当有奖销售行为

有奖销售是指经营者销售商品或提供服务时，附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济上利益的一种促销行为。

在实践中，有奖销售通常包括两种形式，一是抽奖式有奖销售，另一是附赠式有奖销售，前者是指经营者以抽签、摇号、对号码等带有偶然性的方式决定购买者是否中奖以及奖励等级的有奖销售方式；后者是指经营者在商品交易中，附带地向交易对方无偿提供一定数量的金钱和物品的有奖销售形式。

两者的不同在于，附赠式有奖销售，购买者获奖不具有偶然性，其奖励对象是所购买者，即只要购买者购买或者接受了指定的商品或服务，就能获得该项购买的附赠品而不需要进行抽签或摇号。

有奖销售作为一种促销手段，在引发消费**、促进销售增长、刺激经济发展方面有一定的作用，但是，如果其手段和程度超过一定限度，则会对市场秩序造成危害，如导致强势企业对弱势企业的不公平竞争，误导甚至欺骗消费者，使消费者利益受到损害。

因此，很多国家都通过规定不当有奖销售行为对有奖销售行为予以规制。

我国《反不正当竞争法》列举的不当有奖销售的不正当竞争行为包括：

1.欺骗性有奖销售。

具体又有四种情形，第一，无奖而谎称有奖或者对设奖种类、中奖概率、奖金额、奖品的种类、数量、质量、价值等作虚假不实的表示；第二，故意安排内定人员中奖；第三，故意不将设有中奖标志的商品或奖券投放市场或者不与其他商品或奖券同时投放市场，或者将不同奖励等级的奖券分不同时间、地点投放市场；第四，不按有关规定将有奖销售事项向公众公布，隐瞒事实真相。

2.利用有奖销售推销质次价高的商品。

这里所谓的“质次价高”

，由工商行政管理机关按照同期同一市场同类商品价格、质量来认定，必要时可以会同其他部门共同确定。

所谓的“质次价高商品”

，既可以是交易的主商品，也可以是用作奖励的赠品。

3.巨额奖品的有奖销售。

所谓巨奖是指抽奖的奖品、奖券超过法律规定的允许设奖的金额限度。

允许设奖的金额限度各国规定不一。

我国《反不正当竞争法》规定，抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不得超过5000元。

若以非现金的物品或者其他经济利益作奖励的，按照同期市场同类商品或者服务的正常价格折算其金额。

（五）侵害商业秘密的行为

商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

依据各国的规定，商业秘密主要包含以下三类：第一类是技术秘密，它是指人们从经验中或技艺中得来的，能在实践中特别是在工业中应用的技术信息、技术数据或技术知识。

第二类是经营秘密，指具有秘密性质的经营管理方法及与经营管理方法密切相关的信息和资料。

包括推销计划、客户名单、产品价格、销售网络、招投标的标底。