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第一节 特许经营中的知识产权（第3页）

特许经营中的著作权许可使用，是指特许人许可受许人行使其著作权中的一项或数项财产权利，如许可使用特许人的店铺设计图装修店铺。

著作权的许可使用应当订立许可使用协议，对于许可使用协议中特许人未明确许可的权利，未经特许人同意，受许人不得行使。

特许经营中有关著作权许可使用一般应当包括下列主要内容：

（1）许可使用作品的范围及权利内容。

特许人应当明确签订合同时许可使用的现有作品和特许经营期限内特许人创作完成并许可使用的作品的具体范围。

同时，特许人应对受许人使用权利的具体内容加以明确规定。

（2）许可使用的区域。

使用区域应与特许经营的授权区域相适应。

（3）许可使用的形式及方式。

特许人应当对该种许可是非独占实施许可、排他许可使用或独占许可使用作出明确规定，并应在协议中写入是否允许分特许人或受许人再许可（Sublicense）条款。

考虑到著作权作品使用方式不当将很可能有损特许经营体系的形象，特许人应对作品使用方式作出具体要求。

（4）违约责任。

在特许经营协议中的违约部分，特许人应对受许人违反著作权许可使用协议的事项约定具体的违约责任，以便于对受许人的违约行为采取有针对性的处理。

（二）特许经营中的商标权服务标识问题

商标权是商标所有人在法律规定的有效期内，对其经商标主管机关核准注册的商标所享有的独占地使用和处分的权利。

美国弗兰克福特法官曾说过：“保护商标是基于法律对标记的心理功能的认可。

我们不单依靠标记生活，也依靠标记购物。

商标是引导消费者选购其所需要的产品的一条捷径。

商标所有人竭力将一个合适标记的吸引力注入到市场氛围当中，无论其手段如何，目的只有一个——通过消费者头脑中的商标印象，唤起消费者对商品的欲望。”

因此我们认为商标权是特许经营中最核心的要素之一。

特许体系的统一形象和商誉在很大程度上是借助商标这种符号在消费中树立和传播的。

在一定意义上，特许经营就是由统一的商标维系的一个经营系统，特许人和受许人的利益都与该商标息息相关。

商标权的许可因此被称为特许经营体系的基石。

特许人从政府主管部门获得和持有商标注册的方式因国而异，但是商标的具体使用方式以及区分特许经营中各方当事人保护商标的方式却大体相同。

在特许经营实践中维护商标权的最常用的办法，是在特许协议中事先明确双方各自的权利和义务。

《日本特许连锁协会经营伦理纲领》第5条规定：“特许经营总部要经常监督象征其特许体系的商标或服务标记的使用。

监督店铺是否自动地保证特许加盟店所销售的商品和服务的质量，并向特许加盟店提供良好的、质量均匀的原料商品和服务，以使每个特许加盟店所销售的商品和服务都有良好、均等的性质。

特许总部为维护其商标或服务标记的信誉，对于来自消费者有关质量的意见要寻求予以圆满的解决。”

因此，为了维护特许经营体系的利益，特许人有责任从事开发、维持、保护、监督以及实施与特许经营有关的知识产权。

特许人可通过特许协定明确特许人的质量监督途径。

一般来说在特许经营协议中就特许商标的许可使用应当包括以下几个方面：

1.特许人在商标许可中的权利和义务

特许人在商标许可中享受诸多权利，例如有权规定受许人使用该商标的权限和范围，有权监督受许人使用商标的情况，以及收取商标许可使用费，等等。

特许人的权利与义务和受许人的权利和义务相对应，并且特许人的许多权利同时也是受许人应履行的义务。

（1）商标权利瑕疵担保义务

在特许经营中，特许人实际上是许可受许人使用自己的商标，这一行为有效的前提是特许人必须是该商标的真正所有人。

因此，特许人必须向受许人保证不会有第三人对该商标提出任何权利主张。

同时，该商标也不得损害任何已有的“在先权”